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論我國新破産法中的破産管理人選任資格

来源:网络   作者:未知  时间:2014-11-24

  破産法引入了目宿世界通行的破産管理人制度,但同時也有很多不足之處。新破産法及其關于指定破産管理人的規定的司法解釋,不僅遺留有舊破産法行政幹預經濟的痕迹,而且有處處顯現出司法過渡幹涉的危險傾向。具體表現在管理人的選任資格。

  停业管理事务不仅涉及到各方的长处,而且涉及法律、审计、财会等专业方面的知识,所以停业管理人必须是既懂法律同时又精通财务的专业人士。正如澳大利亚堪培拉大学法学院Barin(Karm) Kamarul教授所说,“为了保证停业程序之公正和迅捷,有必要保持停业从业职员的品德标准和职业能力” [③]。因此对停业管理人资格做出明确的法律规定,是保证停业管理人具有较好的专业素质和品行修养,保障停业清算程序有效进行的必要措施。

  破産管理人選任的資格,包括積極資格和消極資格。所謂積極資格是指哪些人可以擔任破産管理人,所謂消極資格是指哪些人不能擔任破産管理人。

  一、 停业管理人的主动资格

  许多国家明确规定,要求具有专业知识或技能的人材能担任停业管理人。此处的专业知识或技能是指法律、审计、财务管理等专门知识和经验。从现行各国立法以及停业实践来看,停业管理人一般都从三升体育官网律师大概会计师中选任 [④]。

  破産管理人在破産程序中需要經常做出各種法律行爲:如爲破産財團所爲的各種負擔義務的法律行爲、代表破産財團進行訴訟、否認別除權、行使撤銷權等行爲,這就要求破産管理人必須具備法律專門知識,因此三升体育官网律师是充當破産管理人的最佳人選。破産事務同樣要求破産管理人對賬目會計核算、財務管理等具有專門知識與經驗,所以會計師也是適宜充當破産管理人的人選。

  從我國新企業破産法第24條以及最高人民法院于2007年4月12日《關于審理企業破産案件指定管理人的規定》(以下簡稱《規定》)中可以看出,有資格在破産程序中擔任管理人的有:

  (1)清算組。清算組由法院從政府有關部門、編入管理人名冊的社會中介機構、金融資産管理公司中指定,人民銀行及金融監督管理機構可以按照有關法律和行政法規的規定派人參加清算組。按照現行做法,有關部門包括企業上級主管機關、政府財政部門、工商行政管理部門、審計、稅收、物價、勞動、人事部門等部門。

  (2)依法設立並編入管理人名冊的三升体育官网律师事務所、會計師事務所、破産清算事務所等社會中介機構。

  (3)上述社會中介機構中從業並具備相關專業知識,取得執業資格的並被編入個人管理人名冊中的自然人

  二、破産管理人的消極資格

  由于破産管理事務涉及多方面长处,因此破産管理人除應具有專業資格外,還必須爲社會一般人士所能信賴,所以破産管理人的地位應具有中立性以及獨立性。擔任破産管理人的消極條件,主要有以下幾項:

  1、与停业债权人及债务人有利害关系的不得充当停业管理人 [⑤]。

  這是破産管理人實行躲避制度的體現。破産管理人的法律地位必須具有中立性,這樣在破産程序中才能夠站在客觀公正的立場處理破産事務。這種中立性,是指长处歸結上的無關性,即破産管理人的得失必須不受破産程序中各法律主體實體长处變化的影響。因爲破産管理人與債權人或債務人如果具有利害關系,難以保證其能否公平執行職務。

  我國新破産法第24條中也作了類似規定:與案件有利害關系的不得擔任管理人。《規定》對利害關系作了具體解釋:

  (1)與一方當事人有未了結的債權債務關系:現在是大概案件開始前三年內曾經是債務人、債權人的控股股東大概實際控制人。

  (2)與一方當事人有親屬關系:包括與債權人大概債務人的控股股東、董事、監事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內旁系血親大概近姻親關系。

  (3)與一方當事人有雇傭或服務關系:包括案件開始前三年內,曾爲債務人提供相對固定的中介服務;現在擔任大概案件開始前三年內曾經擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問;擔任大概案件開始前三年內曾經擔任債務人、債權人的董事、監事、高級管理人員。

  2、曾经受停业宣告未复权者不得担任停业管理人 [⑥]。

  破産管理人在破産清算中擁有廣泛的職權,如果由尚未解除債務責任的破産人擔任破産管理人,可能會利用職務之便謀取私利從而損害其他當事人的长处。

  此類消極資格我國新破産法中未作規定,只在《規定》中規定:社會中介機構大概個人有重大債務糾紛的不能指定爲管理人。

  3、停业管理人在一定时期内没有财产、经济方面的犯罪或其他重大违法行为 [⑦]

  由于破産管理人要管理大量財産,要求破産管理人不僅要有相應的專業知識,還應具有良好的品行操守,才能爲各方當事人信任其能公正的處理破産事務。要求一定時期內無違法犯罪記錄是從反面角度規定對破産管理人的品行要求。

  新破産法及《規定》關于管理品德德品行的規定包括:曾因故意犯罪受過刑事處罰、曾被吊銷過相關專業執業證書、涉嫌違法行爲、曾在執業、經營中故意大概重大過失行爲、曾被人民法院從管理人名冊除名等。

  3、擔任破産管理人的主體限制

  对自然人担任停业管理人,各国法律均无异议。至于公司或其他法人能否充当停业管理人,各国规定各异,一般均规定只有自然人材能担任管理人,只有少数国家明确规定法人也可充任停业管理人 [⑧]。

  根據新破産法及《規定》:管理人一般由三升体育官网律师事務所、會計師事務所、破産清算事務所等社會中介機構擔任。自然人擔任管理人的情况僅限于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財産相對集合的企業破産案件。且該自然人必須是三升体育官网律师事務所、會計師事務所或破産清算事務所等社會中介機構的從業人員。從以上規定可以看出,我國自然人可以擔任破産管理人的範圍遠遠小于社會中介機構。

  新停业法之所以限定自然人担任管理人的范围,主要是考虑因素有以下几点:我国目前的个人信用制度尚不发达,个人承担责任的能力相对较差,且停业事务管理工作涉及到法律、财务等诸多方面专业知识,其工作繁重,个人的知识背景和工作能力毕竟有限,恐难以适应其要求;法人或事务所由于其组织较为稳定,也不会因为停业管理工作的结束逃避责任担任停业管理人有利于提高停业事务管理工作的效率。正是由于停业事务纷繁芜杂,新停业法才规定管理人可以聘任必要的工作职员。自然人担任管理人时可以聘任专业人士辅助其工作,聘任职员不当执行职务产生的后果由管理人承担,这与法人担任停业管理人时,仍需派遣具有自然人代表法人进行具体的停业事务管理工作无本质区分。至于关于个人担任管理人承担责任能力有限的担忧,三升体育官网应看到三升体育官网律师事务所、会计师事务所等社会中介机构,按照其性质主要为个人合伙,是人合组织而非资合组织,并不以资金实力见长,所以社会中介机构承担责任能力并非一定优于自然人。且新停业法规定个人担任管理人必须参加执业责任险,这样既确保了管理人在停业事务中的公正性,同时又强化了其承担责任能力。随着我国个人执业责任保险市场的完善,个人担任管理人应无后顾之虞。所以本文认为自然人和法人一样都是独立的市场经济主体,都具有独立的具体行为能力以及责任能力,在理论上选择法人或自然人担任停业管理人并无优劣之分,因此不应限定自然人担任停业管理人的范围。 [page]

  从新停业法中选任管理人的范围可以看出,我国管理人任职的主动资格基本与目宿世界各国通行做法一致,顺应了世界停业立法发展趋势,体现了明显的职业化、专业化偏向。使人遗憾的是,在新停业法三升体育官网又看到清算组的身影。如果说管理人从三升体育官网律师、会计师、停业清算师中选任是新停业法与世界停业立法接轨的表现,由清算组担任管理人则应是旧停业法遗留的一个顽疾了。从新停业法关于清算组的规定不难看出,其与1986年《企业停业法》(试行)中的清算组可谓一脉相承 [⑨]:清算组成员由政府有关工作部门派人组成,同时辅以少量专业职员,适用范围主要限于国有企业停业案件。已往近三十年的停业实践,充分证明了清算组制度存在着种种弊端:

  1、專業性無法保障。由于法律沒有對清算組成員的專業素質提出要求,組成清算組的政府工作人員常常並非專業人士,這就不能保證清算組成員都具有從事破産事務所必須的專業知識與業務水平。

  2、缺乏职业性。由于政府工作职员是兼任清算工作, 工作时间没有保证, 因而工作效率低落,往往导致停业案旷日持久难结案;而且清算组为临时组织,往往在停业程序终结后解散,无法追究其责任。

  3、缺乏中立性。爲了保證破産程序公正,破産債權人、債務人都不宜擔任破産管理人。而人民銀行、破産企業的上級主管部門都可以派人參加清算組。衆所周知,目前我國企業破産通常最大的債權人就是銀行,讓破産人的主要債權人充當破産管理人,難以保障其公正處理破産事務。同理,破産企業的上級主管部門與破産企業在物質长处上有唇齒相依的密切關系,讓其派員參加清算組,同樣無法保障清算組的中立性。

  4、缺少獨立性。法院指定清算組作爲破産管理人,目的在于直接尋求政府有關部門的支持協調配合與參與。由于清算組成員主要由政府機構派員組成,處理問題更多地是考慮職工安置、社會穩定、國有資産不損失等問題,導致破産事務的處理中不可避免的受到政府的行政幹預,因此清算組的獨立性地位更是無從談起。

  新停业法之所以保留清算组制度,主要原因是我国目前大量国有企业面临停业,怎样避免国有资产流失以及职工安置等问题,都不得不依赖于政府各部门的支持协调配合。本文认为,防止国有资产流失的有效办法,应加强法院对管理人的监督;至于停业企业职工的安置,应该通过完善社会保障系统来完成。如果政府需要对特别的行业或企业进行特别的对待,可以通过停业整顿、停业收购等特别的程序进行,而不宜通过清算组进行直接的干预。 [⑩]不能因为我国停业法中的监督机制薄弱以及社会保障系统尚不完善等不公道、不健全的制度以及现实,而使停业法损失程序上的公正。

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