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出資不到位股權轉讓

来源:网络   作者:未知  时间:2015-04-20

      出資不到位股權轉讓
      A、B两公司共同投资成立C有限公司,其中A公司以土地使用权及地上建筑物出资,但未办理过户手续。现B公司以A公司未履行出资为由,向法院起诉,要求否认A公司的股东资格,并赔偿经济损失221万余元(以A公司应出资额为基数计算的利息损失)。A公司抗辩称,从C公司设立之日起,该宗土地及其地上建筑物就已经交付给C公司正常使用,对C公司之经营未造成任何损失,故反对否认股东资格并赔偿损失。

    本案的爭議焦點主要在于:股東出資不到位(未履行或未完全履行其出資義務)時,該怎样承擔法律責任?筆者試分析以下:

    一、能否以出資未到位爲由否認其股東資格

    能否以出資未到位爲由主張股東資格否認,我國立法並無明文規定,司法實踐和學術界均未一致結論。肯定說最主要的来由就在于:出資是取得股東資格的對價,出資是股東最主要的義務,沒有出資或出資有重大瑕疵,當然就不能稱其爲股東。

    乍聽起來,肯定說的来由似乎非常充足。但由此引發的一系列問題卻得不到很好的解釋。首先,越來越多的司法實踐都主張“當公司有股東出資不實的情況時,可要求該股東在出資範圍內向公司債權人承擔責任”,既然出資未到位而應被否認其股東資格,他緣何又要向公司的債權人擔責呢?其次,我國公司法規定“有限責任公司由兩個以上五十個以下股東共同出資設立”,在只有兩個股東的情況下,股東之一因爲出資未到位而被否認股東資格,此時的有限責任公司還能正当存續嗎?公司成立後、股東資格被正式否認前公司與第三人之間的法律關系是否受此影響?股東資格被正式否認前股東權已行使和享有的,效力怎样?再次,在出資義務履行不完全的情況下(如財産實際交付卻未予過戶),否認出資義務履行不完全者的股東資格,其實就否認了他與公司之間的法律關系,此時公司對該實際交付財産的使用是否構成侵權?最後,在現實經濟生活當中,名義出資的做法普遍存在。所謂名義出資,爲逃避公司法對有限責任公司股東最低人數的限制而采取的變通做法,名義出資人只有出資之名而無出資之時。若出資不到位就被否認股東資格,而名義出資人卻保留股東資格,實屬不公。

    可見,因出資不到位而否認股東資格將對許多既成法律關系帶來沖擊,所以,從尊敬現實生活、穩定經濟秩序、保護善意交易的角度出發,還是持否定說更符合經濟原則。至于對出資不到位者的過錯,完全可以要求其承擔其他行政責任、刑事責任、民事責任的方式來予以懲罰。

    二、出資未到位者應怎样擔責

    限于篇幅,在此三升体育官网僅討論出資不到位者應該承擔的民事責任。按法理,民事責任的承擔以民事義務爲条件,而民事義務則爲民事法律關系的主要內容之一。出資法律關系其實不是簡單的一對一關系,它既包括各出資股東之間的聯合出資關系,還包括股東和公司之間的出資與股東權享有的權利義務關系。在股東和公司的關系問題上,公司應當有權要求股東補交出資(如公司法第二十八條);也有學者主張按照權利義務對等的原則來限制或剝奪其股東權利的行使和享有(股東資格區別于股東權益的實際享有)。本案中C公司未主張任何權利,故不予討論。下面著重以現行法爲基礎論述股東之間責任的承擔。

    (一)向已出資股東承擔違約責任

    公司法第二十五條規定,股東應足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以……實物、工業産權、非專利技術大概土地使用權出資的,應當依法辦理其財産權的轉移手續。股東不按前款規定繳納所認繳的出資,應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。結合本案事實,A公司以土地使用權出資,但未辦理過戶手續(過戶手續未辦理的責任,在此不予考慮),應當屬于公司法第二十五條第二款規定的“股東不按前款規定繳納所認繳的出資”的情况,所以“應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任”。

    (二)怎样承擔違約責任

    在未履行出資義務股東的責任追究上,公司法只講明要承擔違約責任,但具體怎样承擔違約責任則不明確。實踐中的做法是首先看出資協議或章程對此有無明確約定,如有,則依約定;否則,則開始新的“找法”活動。

    從本質而言,有限公司各股東之間其實是一種聯合投資条约關系,因此,条约法在此應予適用。条约法第一百零七條規定,當事人一方不履行条约義務大概履行条约義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。

    對于本案,繼續履行、采取補救措施都是切實可行的,至于賠償損失,条件是必須有客觀損失的存在。A公司雖然沒有將用作出資的土地使用權過戶到C公司名下,但從C公司設立之日起,該宗土地及其地上建築物就已經實際交付給C公司正常使用,到B公司起訴時爲止,對C公司之經營未造成任何影響,故無損失可言。至于B公司主張賠償以A公司應出資額爲基數計算的利息損失,則于法無據。因爲所謂利息損失,應該是對應于資金占用事實的時間长处損失,由于A公司用作出資的是土地使用權及其地上建築物而非資金,且已實際交付使用,所以B公司的主張不應該獲得支持。

    最後,值得一提的是,2003年11月公布的《最高人民法院關于審理公司糾紛案件若幹問題的規定(一)》(征求意見稿)第8條規定:“出資人大概發起人約定以土地使用權、房産、船舶、車輛等出資,雖未辦理財産權轉移登記,但已交付公司實際使用,並在第一審法庭辯論終結前補辦了財産權轉移登記的,人民法院應認定其履行了出資義務。”雖然征求意見稿還不具備法律適用的效力,但法院判例的作用卻是深遠的,所以法院對類似案件的處理,實有斟酌考慮的必要。

    五、承包条约的基本內容

    承包条约对于台商投资长处的保护至关主要,因此,条约中必须明定承包经营期 限;承包者的权利和权限、义务和责任;承包经营的方式和内容;收益的分配方 式;风险保证金、保函或风险抵押金;违约罚则;争议解决方式;对承包经营前合 营企业的亏损及债务的责任;清产核资的原则和移交程序、计价办法;承包的生产 指标和利润额;技术更新指标;企业债务安全线;承包后对合营企业原有职员的安 排、劳动管理、工资、福利、保险;在承包经营期内因执行承包条约而同其他公 司、企业、个人等引起的纠纷由谁负责处理和承担责任等内容。另外,承包条约及 其变更、延期、中止、终止均须经所承包企业的原审批构造批准。[page]

    6、承包經營的辦理程序

    承包经营者须由所承包的企业向原审批构造提出申请并报送下列文件:1.申请报 告;2.董事会关于实行承包经营的决定;3. 经董事会批准,由承包者提出的使企业 扭亏为盈的具体措施的报告;4.承包者的正当开业证明、公司章程及最近三年的资 产负债表;5.承包经营条约;6.原企业条约及可行性研究报告;7.主管部门、财政税 务部门对该企业承包经营的意见;8.审批构造需要的其他有关文件。审批构造(经 营项目的主管构造)自接到全部文件起三十日内决定批准与否,如果审批构造认为 承包条约不符正当律规定或属于显失公平的,可以要求承包经营者限期修改,否则 不予批准。自审批构造发给合营企业批准承包经营的文件之日起三十日内,承包经 营者应持已交纳风险抵押金或风险保证金保函的证明到工商行政管理构造办理注册 登记手续。

    7、承包經營条约的解除

    连续两年未按条约规定完成承包利润额的,除按条约规定,每年度结束后,合营企业收缴承包者的风险抵押金,或按银行保函提取风险保证金,或按承包条约规定的赔偿额赔偿合营企业外,原审批构造可撤销对承包条约的批准,承包条约失效,承 包关系自行解除,工商行政管理构造收缴承包经营登记证件,并办理合营企业的相 应变更登记。外资合营方在解除承包经营条约后,合营企业仍无法扭转严重亏损 的,则应依法律和合营条约的规定解散合营企业。

    八、糾紛的解決

    当事人在企业承包经营条约中约定有仲裁条款大概事后达成仲裁协议的,发生纠纷 时,可向双方约定的有管辖权的仲裁机构提出仲裁申请。该仲裁机构作出的仲裁裁 判是终局的,当事人必须予以执行。

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