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從借貸糾紛看我國現行法律的諸多疏漏之處及相應對策

来源:网络   作者:未知  时间:2015-01-17

  1994年8月13日,某市信托公司新華代理處(下稱新華代理處)與某市九洲公司簽訂了一份《人民幣借款条约》,条约約定,九洲公司向新華代理處借款200萬元,借款限期爲3個月,由某市紅山花公司對該条约提供“不可撤銷的信用擔保”。借款到期後,經新華代理處多次催索,九洲公司陸續還款101萬元,余款久催未果。

  1998年2月28日,信托公司全权委托笔者处理此笔借款纠纷。经调查,新华代理处系信托公司设立的分支机构,但未办理营业执照。 1998年3月5日,笔者以信托公司为原告,以九洲公司和红山花公司为被告,向某市中级人民法院提起民事诉讼,法院当日予以备案。案情似乎很简朴,九洲公司应承担还款责任,红山花公司应承担连带责任已毫无疑义。

  爲保證日後的判決能順利執行,起訴後不久,筆者決定向法院申請對兩被告的財産采取保全措施。但在調查兩被告的資信狀況時,不禁讓筆者大吃一驚:紅山花公司因連續兩年未參加年檢,已于半年前被工商行政管理機關吊銷了營業執照,因而導致其不具有訴訟主體資格;九洲公司雖對外宣稱是中外合資企業,但實際上,其外方投資者——韓國大虎貿易公司所認繳的出資額根本就沒有到位。爲了籌措營運資本,該公司便四處借款,其中,其向信托公司所借的200萬元貸款除一部分用于償還舊債外,其余部分均轉至昆明,並與昆明的另一家公司又共同開辦了一家“環球公司”,其中九洲公司占有環球公司90%的股權,而留在原注冊地的所謂九洲公司則成爲一個空殼公司,其一無住所、二無資金、三無工作人員,實際上已名存實亡。由于兩被告根本就沒有什麽財産,致使法院無法采取保全措施。老實說,跟這樣兩個被告打官司已沒有多大的實際意義。

  經過再三思考,筆者決定變更並追加被告參加本案的訴訟。調查的資料表明,紅山花公司系由某電扇廠投資開辦的全資子公司,該公司的50萬元注冊資金,電扇廠尚未完全到位;紅山花公司被工商行政管理機關吊銷了營業執照後,電扇廠亦未成立清算組織對該公司進行清算。

  九洲公司在名義上系韓國大虎貿易公司與某振華公司成立的一家中外合資企業,注冊資本爲100萬元。本來,九洲公司因其外方的出資未到位,已是底氣不足,搖搖欲墜,但該公司的法定代表人陳某爲將其裝扮得更顯“實力”,其又于1996年4月將九洲公司的中方股東——振華公司變更爲某汽車出租公司,並將該公司的注冊資本一下子“增加”爲1000萬元。一家會計師事務所爲汽車出租公司的“出資”出具了一份虛假的驗資報告,在此後的年檢中,該會計師事務所又爲九洲公司出具虛假的審計報告。[page]

  鑒于以上案情,筆者決定將本案的被告紅山花公司變更爲電扇廠,同時將汽車出租公司和會計師事務所追加爲本案的被告。

  1998年6月17日,本案正式開庭。九洲公司和電扇廠均委托了代理人到庭應訴;會計師事務所未到庭;汽車出租公司則向法庭提交了一份由該市某區人民法院制作的民事判決書後即中途退庭。判決顯示,汽車出租公司曾于1998年3月向該區人民法院提起訴訟,被告也是九洲公司和該會計師事務所。該院判決:一、九洲公司于判決生效之日起十日內辦理撤銷投資中方爲汽車出租公司的增資注冊登記手續;二、撤銷會計師事務所的驗資報告和審計報告。宣判後,雙方當事人當然均表示滿意,未提出上訴。該判決于1998年6月1日送達,至本案開庭之日剛好生效。

  1999年1月,市中級人民法院對本案作出一審判決:九洲公司應在判決生效後10日內償還信托公司貸款本金175萬元;扣除已支付的利息和違約金76萬元,尚欠違約金60.6萬元也須一並支付;電扇廠對上述款項承擔連帶責任;駁回原告的其他訴訟請求。兜了一個大圈子,似乎又回到了起點。但令筆者感到欣慰的是,官司總算沒有白打,好歹還拉進了個電扇廠來承擔“連帶責任”。

  但事情並未到此結束。電扇廠收到判決書後,隨即向省高級人民法院提出了上訴。其認爲:第一,紅山花公司被工商機關吊銷了營業執照後,法院以其沒有組織清算爲由而判令其承擔紅山花公司的債務,顯然沒有法律依據;第二,應當由信托公司承擔電扇廠投資不到位的舉證責任。九洲公司也提出了上訴,其認爲:該公司分八次共計償還貸款本金101萬元,尚欠99萬元,因此,本案只能以99萬元爲基數計算違約金,故一審判決以175萬元爲基數計算違約金是錯誤的。

  1999年4月,省高級人民法院改判電扇廠在實際出資與紅山花注冊資金的差額範圍內承擔連帶責任,其余判決均予以維持。

  1999年5月,筆者依法定程序向法院申請強制執行,但至今未有進展。經過一年多的艱難訴訟,信托公司共花了幾萬元塊錢的訴訟費,卻僅拿回一份無用的判決書而已。兜了一個大圈子,終究還是回到了起點。

  縱觀本案“無效益訴訟”的全過程,暴暴露我國現行法律的諸多疏漏之處。

  第一、在中外合資經營企業中,合營企業領取了營業執照後,合營一方拒不按合營条约的約定出資的,其是否應對第三人承擔民事責任的問題。

  在我國,中外合資經營企業的設立程序是有別于內資企業的。我國內資企業是嚴格按照先出資,後領照的程序設立的。《企業法人登記管理條例》第15條明文規定:“申請企業法人開業登記,應當提交資金信用證明、驗資證明或資金擔保。”從這一規定三升体育官网可以看出,內資企業只有先出資,然後才能領取營業執照,這種設立方式在理論上稱之爲“實繳資本制”;而中外合資企業則是先領取營業執照,然後才出資,這種設立方式在理論上稱之爲“授權資本制”。[page]

  1988年1月1日,外經貿部和國家工商局經國務院批准後聯合發布的《中外合資經營企業合營各方出資的若幹規定》(國函[1987]215號)第4條規定:“合營条约中規定一次繳清出資的,合營各方應當自營業執照簽發之日起六個月內繳清。合營条约中規定分期繳納出資的,合營各方第一期出資,不得低于各自認繳出資額的15%,並且應當在營業執照簽發之日起三個月內繳清。”

  但在實踐中,一些中外合資企業往往在領取了營業執照後即開始經營;合營各方未繳清出資的,其既不辦理注銷登記手續和繳銷營業執照,工商行政管理機關也未吊銷其營業執照。如本案中的九洲公司即爲典型的一例。

  對于內資企業,如果企業的開辦者出資不到位的,在該企業被撤銷或歇業後,若其財産不足以清償債務的,則其開辦者應當在注冊資金與其實際投入的自有資金的差額範圍內向第三人承擔民事責任。關于這一點,最高人民法院于1994年3月30日發布的《關于企業開辦的企業被撤銷或歇業後其民事責任承擔問題的批複》(法複[1994]第4號)已有明確規定。

  但是,在中外合資經營企業中,合營企業領取了營業執照後,合營一方拒不按合營条约的約定出資的,其是否也應對第三人承擔民事責任呢?

  《中外合資經營企業合營各方出資的若幹規定》第7條規定:“合營一方未按合營条约的約定准期繳付大概繳清其出資的,即構成違約。守約方應當催告違約方在一個月內繳付大概繳清其出資。逾期仍未繳付大概繳清的,視同違約方放棄在合營条约中的一切權利,自動退出合營企業。守約方應當在逾期後一個月內,向原審批機關申請批准解散合營企業大概申請批准另找合營者承擔違約方在合營条约中的權利和義務。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付大概繳清其出資造成的經濟損失。”

  根據上述規定,合營一方所認繳的出資“逾期仍未繳付大概繳清的,視同違約方放棄在合營条约中的一切權利,自動退出合營企業”,除“守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付大概繳清其出資造成的經濟損失”外,第三人是不能要求拒不出資或出資不到位的所謂“企業開辦者”承擔民事責任的。

  筆者認爲,這種內外有別的規定是有悖我國法律眼前大家平等的憲法原則的,雖說“授權資本制”對吸引外資具有一定的作用,但也極易被某些不法分子所利用。由于外商投資企業在稅收等方面具有某些優惠,一些企業便千方百計要找一個外商充當“股東”,以使自己披上“中外合資”的外衣;再加上外商投資企業“先辦照,後出資”所特有的弊端,以及當前我國工商行政管理機關對外商投資企業有限的監督現狀,因而導致許多假的“中外合資”企業的産生。[page]

  在此,須值得一提的是,1994年7月1日施行的《公司法》已確立了“實繳資本制”的公司設立原則。該法第27條明文規定:“股東的全部出資經法定的驗資機構驗資後,由全體股東指定的代表大概共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記,提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。”根據《中外合資經營企業法》第4條的規定,中外合資企業的形式必須爲有限責任公司,據此,筆者認爲,自1994年7月1日《公司法》施行後,設立中外合資企業也必須依照《公司法》關于實繳資本的原則進行。爲統一我國的企業登記制度和相關的民事責任制度,筆者建議,對于《中外合資經營企業合營各方出資的若幹規定》的效力問題,亟待國務院明確予以廢止。

  第二、關于公司對外投資的比例問題。

  本案中,九洲公司以其全部資産作股本向外投資,與昆明一家公司共同開辦了“環球公司”,致使九洲公司完全成爲一個空殼公司,是直接導致本案判決後無法執行的主要原因。

  我國《公司法》第12條雖然規定公司可以向其他公司投資,但同時對其投資比例作了限制性的規定:“除國務院規定的投資公司和控股公司外,所累計投資額不得超過本公司淨資産額的50%。”

  九洲公司以其全部資産作股本向外投資,顯然違反了《公司法》的上述規定。但是,到底由誰來具體監管公司的對外投資比例,以及違反該條款的法律責任和補救措施等問題,《公司法》均沒有提及。因此,《公司法》第12條關于公司對外投資比例問題所作的限制性的規定實際上已成爲一紙空文。

  時下,與九洲公司情況類似的企業在司法實踐中並不鮮見,其基本“表現形式”便是,一套班子,兩塊牌子,其以“甲牌子”的名義對外營業,而實際受益的卻是“乙牌子”。按照我國現行法律所確立的企業法人制度,對于“甲牌子”對外所欠的債務,三升体育官网只能向“甲牌子”主張權利,而對其幕後操縱的“乙牌子”卻無可奈何。一場官司下來,三升体育官网往往只能拿到一份象征性的判決書而已。許多狡猾的企業便利用這種方式逃廢債務。

  針對上述現狀,筆者建議,在制訂《公司法》的實施細則時,一定要對公司的對外投資比例問題,在監督主體、法律責任以及補救措施等方面作出明確具體、可操作性強的規定。

  第3、關于股東無償債能力時,能否直接執行其所控股的公司財産的問題。

  就本案而言,九洲公司所欠信托公司的債務,能否直接強制執行環球公司的財産來償還?[page]

  根据我国《民法通则》和《公司法》所建立的 “企业法品德德”原理,股东与公司分别为不同的法律品德,股东对公司的债务承担有限责任,公司对其债务自行独立承担责任;股东的债务不能由公司承担,公司的债务也不能由股东来承担。当股东也为一个企业法人而无偿债能力时,是不能直接执行其所控股的公司的财产的。

  那麽,當碰到這種情況時,法院到底該怎样處理呢?

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