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股權轉讓中行使優先購買權的同等條件

来源:网络   作者:未知  时间:2015-02-28

      股權轉讓中行使優先購買權的同等條件
    有限公司股東的出資是股東股權存在的基礎,而這裏“出資”的屬性既非動産,也非不動産,更不是有價證券,可見,股權不屬于單純的所有權範疇,也不能歸結爲債權。有很多學者都認爲:股權是既含權利,也含義務和責任的綜合性權益。從我國現行《公司法》有關股東權益的規定不難看出,股權不外乎包含程序意義的社員(成員)權、實體意義的財産(受益)權兩部分;如從长处的角度審視,也可以說股權是共益權(參與公司管理)和自益權(分配公司盈利)的結合。

    股權的載體

    根据新《公司法》的规定,表征股權的載體主要有三种文书:

    1、出資證明書(《公司法》第三十二條、第七十四條);

    2、股東名冊(《公司法》第三十三條第一款、第七十四條);

    3、工商登記文件(《公司法》第三十三條第二款)。

    股權讓與的實現

    如前所述,完整意義的股權轉移應當包括共益權和自益權兩方面權利,所以,股權讓與不僅僅是轉讓人與受讓人之間的權益轉移,它還涉及别的股東、公司以致第三人(社會公衆)的长处。股權轉讓条约生效後,轉讓人應采用書面形式通知公司,公司在對出資證明書、股東名冊及工商登記文件等三種文書依法辦理相關變更手續後,轉讓人在条约中的股權讓與義務才算履行完畢,受讓人也才算圓滿擁有受讓的股權並同時獲得對抗第三人的法律效力。

    股權轉讓條件的誤解

    我國舊《公司法》第三十五條規定:“股東之間可以相互轉讓其全部出資大概部分出資”,其實這裏的“出資轉讓”本質上就是新《公司法》第七十二條的股權轉讓,但在實際操作中往往被人誤讀爲:股權轉讓就是股東轉讓公司注冊資本中該股東的相應出資金額,甚至連有些工商局的經辦人員在股權變更登記時也不顧及股權轉讓的真實對價是什麽?也不探問股權轉讓到底包含哪些實質條件?孤立地堅持“股權轉讓的條件”就是轉讓價金,一概表述爲按照相應出資的金額和比例轉讓出資,而不問股權轉讓雙方轉讓股權時設置的别的“轉讓條件”,從而狹義地將股權轉讓的交易條件或稱對價理解爲轉讓價金(價格)。

    而事實上股權轉讓價金(價格)與股權轉讓的交易條件有著明顯的區別:股權轉讓價金(價格)是可以用一定數量的貨幣度量或表達的股權轉讓對價,是股權轉讓的交易條件之一;而股權轉讓的交易條件除了表現爲一定數量或比例的轉讓價金(價格)以外,還包括諸如受讓人現有財産狀況、資金來源、後續投資能力、既往工商營業業績、未來業績預期、個人誠信品格以致團隊精神等無法用貨幣度量或表達的股權轉讓對價因素。之所以股權轉讓的交易條件中應當包含這些無法用貨幣度量或表達的股權轉讓對價因素,是由有限責任公司的性質決定的,因爲有限責任公司不是表現爲單純的“資合性”,也呈現爲很強的“人合性”。

    行使優先購買權的“同等條件”

    新《公司法》第七十二條這樣規定:“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部大概部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數赞成。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求赞成,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答複的,視爲赞成轉讓。其他股東半數以上不赞成轉讓的,不赞成的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視爲赞成轉讓。經股東赞成轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。”可見,股東轉讓股權時,公司其他股東行使優先購買權的条件是“同等條件”,即同等的股權轉讓交易條件。

    何謂“同等條件”?怎样界定“同等條件”?

    在實際操作中大多數人認爲:股權轉讓就是出讓人讓與自己持有的股權,受讓人給付一定數額貨幣的行爲。一般將“股權轉讓的交易條件”理解爲股權轉讓的價金,一概表述爲按照相應出資數額大概比例折算的金額,而不考慮股權轉讓時轉讓雙方設置的别的“轉讓條件”,從而將股權轉讓的條件等同于轉讓價金(價格),並將其作爲衡量股權轉讓時其他股東有否優先購買權的“同等條件”的唯一指標因素,對股權轉讓交易條件中應當包含的無法用貨幣度量或表達的股權轉讓對價因素視而不見,甚职苄些工商局的工作人員也持這樣的觀點,從而直接低落了“同等條件”的指標門檻,變相擴大了股權轉讓時其他股東的優先購買權,平添了很多股東優先購買權糾紛,直接影響了股權交易應有的安全與快捷。筆者認爲,上述觀點集合暴暴露:片面注重有限責任公司資合性,而忽視有限責任公司人合性的傾向,是同有限責任公司的本質法律屬性相悖的,因而盡管該觀點在形式上似乎不乏公道性,但卻是不正当律邏輯的錯誤認識,應當在實際操作中堅決摒棄。同時,新《公司法》第七十二條將股權轉讓列入公司章程任意性規定的範圍,彰顯了私法上意思自治的精神,反映出在包含交易條件在內的股權轉讓中應當關注和尊敬當事人意願的立法宗旨。

    股權優先購買權必須是在同等的股權轉讓交易條件下的優先,因此,轉讓人向非股東轉讓股權,應當將擬轉讓的價格、付款條件、受讓人現有財産狀況、資金來源、後續投資能力、既往工商營業業績、未來業績預期、個人誠信品格以致團隊精神等對價因素及時書面告知公司,公司應當在法定限期內通知其他股東。公司怠于通知的,由公司承擔責任,公司可追究內部相關人員(董事、經理等)的失職責任。公司通知股東後,其他股東怠于答複的,逾期視爲放棄優先購買權;欲主張優先購買權的,須在包含轉讓價格因素在內的“同等條件”下行使,否則,股東向股東以外的人轉讓股權的行爲依法有效,别的股東不得僅以轉讓價格因素作爲“同等條件”進行抗辯。如轉讓人告知虛假的包括轉讓價格因素在內的股權轉讓交易條件的,其他股東可以向人民法院起訴,對股東向股東以外的人轉讓股權的行爲行使撤銷權而主張優先購買權。[page]

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