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大學生就業協議之法律探析

来源:网络   作者:未知  时间:2015-09-03

  內容提要:大學生就業協議在當前大學生就業過程中起著非常主要的作用。大學生就業協議從性質上說屬于預約条约,具有法律效力,違反就業協議的當事人應當承擔法律責任。學校在大學生就業協議中作爲一方主體同大學生和用人單位一樣,按照協議的約定享有權利、承擔義務。

  关键词:就业协议 性质 法律效力 违约责任

  在大學生就業過程中,由于在校大學生尚未畢業,因此大學生與用人單位磋商之後,達成意思一致,雙方直接訂立正式的勞動条约尚存在一定的障礙。在實踐中,爲了克服這一障礙,促進在校大學生就業,教诲部規定:用人單位在與在校大學生訂立正式勞動条约之前,先與在校大學生及其所在學校簽訂就業協議,作爲勞動条约簽訂前用人單位、學校、在校大學生三方行使權利、承擔義務的書面憑證。但是在就業協議簽署之後,由于種種原因,經常導致用人單位或大學生不遵循就業協議上約定的內容,引起爭議的發生。爲了更好的預防息争決此類糾紛,必須明確就業協議的性質及其法律效力,以及發生糾紛後的責任承擔方式。

  一、大學生就業協議的性質。

  對于就業協議的性質,目前存在幾種不同的觀點,有的認爲就業協議是意向書,有的認爲是勞動条约的從条约,也有人認爲就業協議是預約条约。通說認爲就業協議屬于預約条约。按照民法理論,条约可分爲本約和預約。預約是指當事人雙方約定將來訂立一定条约的条约,將來應當訂立的条约稱爲“本約”,而約定訂立本約的条约,稱爲“預約”。在預約中,本条约在預約成立時尚未成立,預約条约的成立和生效,僅僅只是使當事人負有將來要訂立本条约的義務。兩者之間具有不同的性質和法律效力,不能混淆。預約条约當事人的義務是訂立本条约,所以,當事人一方只能請求對方訂立条约,而不能依預約的本条约內容請求對方履行。

  根據教诲部高校學生司統一制訂的就業協議,就業協議的內部主要包括:(1)當事人的基本情況;(2)簽署勞動条约的時限規定;(3)當事人爲簽署正式勞動条约所應從事行爲的義務性規定;(4)違約金條款。

  1、從以上就業協議的條款來看,已經具備了条约有效成立的全部要素。根據我國条约法的有關規定,只要条约訂立雙方的主體適格,是雙方的真實意思表示,內容具體確定,不違反法律的強制性規定,則条约有效成立。而就業協議已具備条约的上述有效成立要件,故從其性質來看屬于条约的一種。

  2、就業協議是對將來訂立勞動条约的約定。就業協議是大學生與就業單位約定大學生畢業後與就業單位訂立勞動条约的憑證,本身並不是勞動条约。根據《勞動法》的規定來看,勞動条约確定的內容要比就業協議多得多,就業協議只是對雙方確立勞動關系的最基本情況進行約定,其主要權利義務在于約束雙方于一定時限內就簽訂勞動条约進行磋商談判,而並不是正式確立勞動關系,故其不是勞動条约。

  3、從就業協議的內容看,就業協議雖然與勞動条约存在關聯關系,但這是由預約的本身特性決定,就業協議本身具有獨立的權利義務關系,與勞動条约並不存在主從条约關系。

  4、就業協議從性質看,其不是附條件的条约。所謂附條件的条约,是指當事人在条约中約定了一定條件,在條件成就之前,權利人不能行使其權利,義務人也不必履行其義務,一旦條件成就,則權利人行使權利,義務人履行義務。在附停止條件的条约中,本条约已在訂約時成立,但在大學生就業過程中,勞動条约在就業協議有效成立時尚未成立。而且附條件的条约,其是否在當事人之間産生權利義務是不確定的,但就業協議明顯在雙方當事人之間存在法律拘束力。

  因此,就業協議從本質上屬于預約条约中的一種。

  另外,有人認爲只要就業協議具備勞動条约的主要內容,則就業協議應當認定爲勞動条约。筆者認爲,這種觀點有值得商榷之處。就業協議的目的在于確定雙方去洽談訂立勞動条约的義務,勞動条约則是對勞動關系的直接確認。其意思表示根本不同。意思表示不同的条约當然不是一種条约。就業協議所約定的內容是雙方應當去洽談勞動条约,並不是對雙方簽訂勞動条约的直接確認,因此它不是勞動条约本身。不能因就業協議中對將來洽談的本条约主要條款包括勞動崗位、工資支付、工作條件等都有明確約定而視爲將來簽訂勞動条约是對其的細化、補充或變更。當然,如果勞動条约的主要內容可以通過就業協議的內容來確定,用人單位又接受了大學生到崗工作的,雙方不再簽訂勞動条约的,可以認爲雙方已經通過實際履行使就業協議轉化爲勞動条约。

  二、大學生就業協議的法律效力。

  前面已经谈到就业协议是一种条约,故应当依据《条约法》关于条约法律效力的规定对其效力加以判定。条约的法律效力,是指已经成立的条约在当事人之间产生的法律拘束力。就业协议如确系双方真实意思表示,权利义务内容不违反现行法律、法规的, 即具有法律效力。如果一方当事人不履行大概不适当履行就业协议所约定的权利义务,则其行为就属于违约行为。具体来讲,在履行就业协议的过程中的违约行为主要存在以下几种情况:

  1、大學生不履行就業協議的約定。

  如大學生無正當来由不履行訂立勞動条约的義務,此時大學生的行爲構成違約。實踐中,大學生在簽訂就業協議後,不履行按期與用人單位訂立勞動条约談判的義務,就應當認定爲違約。另外一種情況是大學生在簽訂就業協議後,又因其他原因不願訂立勞動条约(比如考上了研究生、又與别的單位有訂約意向等),但其又不願因違反就業協議而承擔違約責任,便按期去與用人單位談判簽訂勞動条约,但對勞動条约條款協商過程中找一些来由不簽約,要求用人單位解除就業協議。此種情況實際上屬于大學生惡意履行訂約義務的情況,應當承擔違約責任。但在實踐中,對于怎样判斷大學生的過錯,存在一定困難。對此,三升体育官网應當就大學生提出異議的来由是否正當來判斷其是否存在過錯。異議来由正當的,可以認定大學生無過錯,不承擔違約責任;異議来由不正當的,可以認定大學生有過錯,應承擔違約責任。

  2、用人單位不履行就業協議的約定。

  如因用人單位過錯導致雙方不能簽訂勞動条约的,用人單位應承擔違約責任。此種情况主要包括在就業協議約定的限期到來時用人單位明確拒絕訂立勞動条约,大概拒絕接收大學生而造成,用人單位的過錯使得雙方簽訂就業協議的目的不能實現,應當承擔違約責任。另外,如果用人單位不欲與大學生訂立条约,而刁難大學生,提出不適當條件,則應根據上一種情況中對大學生惡意的判斷標准進行判斷。[page]

  因此,就業協議千萬不可草率簽訂。大學生在簽署就業協議之前,應對用人單位有個基本了解,看用人單位的有關證件及資料是否齊全,包括營業執照、工商登記資料等。對自己不甚清楚或有疑問的地方及時向招錄人員進行詢問。其次,在條件允許的情況下,還應當多問問用人單位的其他職工,包括不同時間參加工作的職工,以核對別人所獲得的信息及看法與自己有何不同。在對某些訂立条约所涉及的專業問題或法律問題不能肯定時,還應向就業指導老師或向三升体育官网律师等專業人士咨詢。要認真審閱就業協議的條款,有條件的最幸亏看一下即將簽訂的正式的勞動条约。在此基礎上,再決定是否簽就業協議。

  3、大學生就業協議的違約責任。

  違約責任即違反条约的民事責任,是指条约當事人一方不履行条约義務大概履行条约義務不符合約定時,依照法律規定大概条约約定所承擔的法律責任。依法訂立的有效条约,對當事人雙方來說,都具有法律約束力。如果不履行大概履行義務不符合約定,就要承擔違約責任。承擔違約責任的方式有多種:繼續履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金等。這幾種違約責任的形式,可以單獨適用,也可以互補結合適用,運用的方式是比較靈活的。違約金是就業協議當中適用最廣泛的一種違約責任形式,在當事人違反条约約定的情況下適用違約金責任應注意以下問題:

  1、違約行爲的存在。只有在一方當事人違反条约的情況下,另一方當事人材有權要求其支付違約金。一般來說,各種違約的形態,如不履行、不適當履行、遲延履行等,都可以導致違約金的支付。但是當事人在就業協議中僅就某種具體的特定違約行爲規定了違約金的,如僅就不簽訂勞動条约的違約行爲規定了違約金,則應以就業協議具體規定的特定的違約行爲作爲支付違約金的條件。如果當事人雖有違約行爲,但仍旧訂立了勞動条约,則不應依據就業協議的規定請求支付違約金。

  2、違約當事人必須具有過錯。因爲違約金在性質上兼具懲罰性和補償性雙重性質,因此,應以違約當事人主觀上具有過錯(含推定過錯)作爲違約金支付的主要條件。只有將過錯作爲違約金的支付條件,才能使違約金責任起到一種制裁違約行爲、維護条约嚴肅性的作用。將過錯作爲違約金的支付條件意味著,在特殊情況下,可以根據過錯程度確定違約金的具體數額。特別是對于故意和重大過失違約的,不能減少違約方應承擔的違約責任。由此可見,過錯程度對違約金的支付是有影響的。

  四、就業協議中的違約責任的免除。

  在履行就業協議的過程中,並不是所有的不履行就業協議的行爲都會必然導致違約責任的産生。還有很多情況下,當事人不應對自己的違約行爲承擔違約責任。

  1、大學生和用人單位對不能簽訂勞動条约均負有過錯的,雙方都喪失請求對方承擔違約金責任的權利。

  2、大學生大概用人單位有正當来由不履行簽訂勞動条约義務,應認定大學生大概用人單位無過錯,不承擔違約責任。此處的正當来由應當是法律明確規定的情况如:(1)不可抗力。不可抗力是指不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。通說認爲不可抗力的範圍一般限于自然災害、戰爭、社會動亂、政府行爲等。根據《条约法》第117條的規定,在不可抗力的情況下,根據不可抗力的影響,部分大概全部免除違約責任。(2)正當行使履行抗辯權。

  3、如果大學生和用人單位在就業協議中約定有免責事由的,在免責事由出現時,當事人可相應免除違約責任。

  4、當事人因對于勞動条约的條款不能達成一致,而導致勞動条约不能訂立的,不承擔違約責任。因爲就業協議只是一份用人單位向大學生發出的訂立本条约的預約,其法律效力僅僅只是使當事人負有將來要訂立本条约的義務。大學生只要在畢業後根據就業協議約定的條款和日期有和用人單位簽約勞動条约的意圖且真實地履行了其意圖,則其行爲實際上是履行了就業協議予其約定的義務。至于勞動条约雙方有分歧無法達成協議,則屬于另一法律行爲,和就業協議沒有必然的關系。簽訂勞動条约本身是一個獨立的法律行爲,當事人在条约的條款上當然可以反複磋商。如果由于条约的條款意見不一致,可視作無法達成一致而無法簽約,這並不影響就業協議的法律效力。因爲當事人已經履行了就業協議約定的簽約義務,只是因爲雙方就有關條款存在爭議而無法達成一致協議,根據當事人意思表示一致是条约成立的核心條件,當事人當然有放棄簽約的權利。

  五、學校在大學生就業協議中的地位和作用。

  《普通高等學校畢業生就業工作暫行規定》第二十四條:“經供需見面和雙向選擇後,畢業生、用人單位和高等學校應當簽訂畢業生就業協議書,作爲制定就業計劃和派遣的依據。未經學校赞成,畢業生擅自簽訂的協議無效。”根據這一規定,學校在大學生就業協議中當然地處于一方主體的地位。但由于就業協議是民事条约,當事人之間的地位平等,學校在条约中並不處于超然的地位,而是按照就業協議的約定享受權利,承擔義務。具體來說:

  1、學校的加入是大學生就業協議産生法律效力的条件條件。

  由于在校大學畢業生這一群體在訂立就業協議時其身份仍旧是學生,而就業協議規範的又是大學生畢業離校後的行爲,如果沒有學校的加入,無論是大學生還是用人單位的长处都很難得到保障,因此教诲部以部門規章的形式規定未經學校赞成,畢業生簽訂的就業協議無效。

  2、學校在大學生就業協議中按照就業協議的約定享有權利、承擔義務。

  通常來說,學校在大學生就業協議中享有監督大學生和用人單位按照協議約定公道履行協議的權利,同時承擔向用人單位保證學生畢業離校後與用人單位簽訂勞動条约的義務以及向學生保證用人單位依約接收大學生。其地位有點類似與擔保条约中的保證人,但其權利義務又不范围于保證人。

  3、在大學生與用人單位協商解除就業協議時,學校有審查權。

  由于學校在大學生就業協議中處于一方當事人的地位,在大學生與用人單位協商解除就業協議時,就應當取得學校的赞成。如果學校不赞成解除就業協議的,就業協議不得解除。如大學生與用人單位擅自解除就業協議,則大學生與用人單位應當對因解除協議而對學校造成的損失承擔連帶賠償責任。

  4、如因學校的過錯導致大學生與用人單位不能訂立勞動条约時,學校應承擔違約責任。

  這種情況主要表現爲學校無正當来由拒絕發放派遣證大概學校無正當来由強制改派,在實踐中很少有此類情況發生。如果發生了這種情況,則學校應當向大學生和用人單位承擔賠償責任。[page]

  5、在就業協議履行過程中,如果因大學生或用人單位違約導致未能訂立勞動条约的,學校應當獲得賠償。

  在現實中,如大學生或用人單位一方違約時,往往只向對方承擔違約責任,而對于向學校承擔違約責任則不予認同。這種做法顯然是錯誤的,因爲:(1)學校是就業協議中的一方當事人,大學生或用人單位一方違約,則應當向条约的相對方承擔違約責任,這裏的相對方顯然是包括學校在內的另外兩方;(2)學校在履行就業協議的過程中承擔了一定的義務,就業協議最終不能順利履行必然會給學校造成一定的損失,既然有損失,違約方就應當承擔賠償責任。

  綜上所述,在大學生就業過程中訂立的大學生就業協議不僅僅是一種意向,它本身又是一份条约,其效力是受到法律保護的。協議的訂立各方均應當按照約定履行自己的義務,否則就應當承擔相應的違約責任。

  參考書目:

  1、《債法總論》,史尚寬,中國政法大學出版社,2000年。

  2、《民法學說與判例研究》,王澤鑒,中國政法大學出版社,1998年。

  3、《民商法論叢》第17卷,梁慧星,金橋文化出版(香港)有限公司。

  4、《民法債權總論》,曾興隆,台北三民書局,1999年。

  5、《違約損害賠償研究》,韓世遠,法律出版社1999年。

  6、《条约法新論》,王利明 中國政法大學出版社,2000年。

  7、《中華人民共和國条约法》第八條:依法成立的条约,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更大概解除条约。

  8、《中華人民共和國条约法》第六十條:當事人應當按照約定全面履行自己的義務。

  9、《中華人民共和國条约法》第一百零七條:當事人一方不履行条约義務大概履行条约義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施大概賠償損失等違約責任。

  10、《中華人民共和國条约法》第一百一十四條:當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約産生的損失賠償額的計算方法。

  11、《中華人民共和國条约法》第一百一十七條:因不可抗力不能履行条约的,根據不可抗力的影響,部分大概全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行後發生不可抗力的,不能免除責任。

  12、《普通高等學校畢業生就業工作暫行規定》第二十四條:經供需見面和雙向選擇後,畢業生、用人單位和高等學校應當簽訂畢業生就業協議書,作爲制定就業計劃和派遣的依據。未經學校赞成,畢業生擅自簽訂的協議無效。

  汪志國

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